化工部


化学工业部直属企业事业单位企业标准化工作管理办法

1991年3月20日，化工部

第一章 总 则
第一条 根据《中华人民共和国标准化法》、《中华人民共和国标准化法实施条例》、国家技术监督局《企业标准化管理办法》和化学工业部《化学工业产品标准化工作管理办法》，结合化学工业部直属企业事业单位（系指部直属厂矿、公司院校所、下同）实际情况，特制定本办法。
第二条 企业标准是指化学工业部直属企业、事业单位范围内需要协调、统一的技术要求、管理要求和工作要求所制定的标准。企业标准是企业、事业组织生产、经营活动的依据。
第三条 企业、事业单位制定、实施、检查企业标准的工作的所需的物资、费用，应当纳入企业、事业单位的发展规划的计划。

第二章 直属企业、事业单位企业标准的制定
第四条 企业标准由化学工业部直属企业、事业单位组织制定，经本单位主管领导批准，由所属标准化工作机构统一管理和实施。
第五条 属下列要求应制定企业标准。
（一）化学工业部直属企业、事业单位生产的产品，凡没有国家标准、行业标准或地方标准的，应当制定企业标准作为组织生产的依据；
（二）为提高产品质量和技术进步，鼓励企业、事业单位制定严于国家标准、行业标准或者地方标准要求的企业标准，在企业内部适用；
（三）为协调、统一企业、事业的生产、经营活动，应制定技术标准、管理标准和工作标准。
（四）为便于贯彻上级标准，可对国家标准、行业标准和地方标准做出补充规定；
（五）为精简品种、规格的需要可以从国家标准、行业标准中选择部分技术要求。
第六条 制定企业标准的原则
（一）贯彻国家和地方政府有关的法律、法规、方针、政策，严格执行强制性国家标准、行业标准和地方标准；
（二）制定标准应当有利于保证安全、卫生，保护消费者利益，保护环境；
（三）制定标准应当有利于合理利用国家资源、能源，推广科学技术成果，有利于产品的通用互换，符合使用要求、技术先进、经济合理；
（四）制定标准应当积极采用国际标准和国外先进标准，有利于促进对外经济技术合作和对外贸易；
（五）直属企业、事业单位内的企业标准之间应协调一致；
（六）积极采用推荐性的国家标准、行业标准和地方标准。
第七条 制定企业标准一般程序是：编制计划、调查研究、起草标准草案、征求意见，对标准草案进行必要的验证，审查、批准、发布、备案和归档。
第八条 产品标准的审查工作由企业、事业单位组织进行。审查（包括复审）时应邀请有关专家、技术人员、标准化人员参加，根据需要可邀请企业外有关人员参加。
第九条 产品标准送审（包括会审或函审）时应备有以下有关材料：
（一）企业标准草案（送审稿）；
（二）企业标准编制说明（内容包括起草目的、过程、依据、国内外技术情况对比、标准水平、经济效益）；
（三）验证报告（内容包括验证项目、验证方案、验证结果，并附验证材料等）。
（四）采用国际标准或国外先进标准的原文及译文（包括实物或样品测试报告）。
第十条 产品标准报批时应备有以下有关材料：
（一）企业标准草案（报批稿）；
（二）企业标准编制说明；
（三）验证报告；
（四）采用国际标准或国外先进标准的原文及译文；
（五）意见汇总及处理情况表；
（六）审查纪要（包括结论意见）及其参加审查人员名单；
（七）报批申请单（见附件一）。
第十一条 企业、事业单位产品标准的内容，编写格式和印刷应符合国家标准ＧＢ1《标准化工作导则》的规定（企业、事业单位产品标准封面、首页及附加说明格式见附件二）。
第十二条 企业、事业单位产品标准的编号由企业标准代号、顺序号和年代号三部分组成（编号规定见附件三）。
第十三条 企业、事业单位产品标准应定期组织复查，一般三年内复审一次。
复审后的处理结果为确认（企业标准不需要作修改或仅作编辑性修改仍能满足使用要求），修订（企业标准内容需要作较大修改才能满足使用要求）或废止（不宜继续使用的企业标准）。
当相应的国家标准、行业标准或地方标准发布实施后，应及时复审，并确定其继续有效、修订或废止。

第三章 直属企业、事业单位产品标准的备案
第十四条 直属企业、事业单位作为组织生产和交货依据的企业产品标准应在发布实施后三十天内报化学工业部科技司标准处办理备案，并抄送化学工业部有关生产司（公司）及省、自治区、直辖市标准化行政主管部门。
第十五条 备案时应有备案报告，填写备案单，并报送本办法第十条规定的材料一式二份存查（备案单见附件五）。
第十六条 备案工作由化学工业部科技司标准处领导。具体业务工作由化学工业部标准化研究所承担，指派专人负责管理，并制定有关制度。企业、事业单位产品标准备案编号规定见附件四。
第十七条化学工业部科技司标准处对直属企业、事业单位报送备案的产品标准应进行监督检查，当发现备案的企业产品标准，违反有关法律、法规和强制性标准规定时，应责令申报备案的单位限期改正或停止施行。
第十八条 未经备案的产品标准不得作为组织生产、监督和仲裁的依据。按此生产的产品属无标产品，按有关法律、法规进行处理。
第十九条 对企业、事业单位的产品标准备案工作有营私舞弊、弄虚作假等行为的单位和个人应按有关规定给予处理。

第四章 直属企业、事业单位企业标准的实施
第二十条 国家标准、行业标准和地方标准中的强制性标准，经备案的企业产品标准，企业、事业单位必须严格执行。应当在生产的产品或其说明书、包装物上标注所执行的标准代号、编号、名称。
国家标准、行业标准、地方标准中的推荐性产品标准，直属企业、事业单位可自愿采用。一经采用，亦应严格执行。
第二十一条 出口产品的技术要求由合同双方约定。
第二十二条 企业、事业单位研制新产品、改进产品、进行技术改造和技术引进，都必须进行标准化审查。
第二十三条 企业、事业单位生产的产品，必须按标准组织生产和进行检验。经检验符合标准的产品，由质量检验部门签发合格证书。不符合标准的产品，不能按合格品出厂，不符合强制性标准的产品禁止出厂和销售。
第二十四条 化学工业部科技司和有关生产司（公司）依据有关法律、法规、强制性标准、备案的企业产品标准和被企业、事业单位采用的推荐性产品标准，对企业、事业单位实施标准情况进行监督检查，对违反规定的按有关规定处理。

第五章 直属企业、事业单位标准化工作的管理
第二十五条 直属企业、事业单位可根据生产、经营规模和管理需要，设置相应的标准化管理工作机构──标准化室（科）、组，由企业、事业单位主管负责人领导。
第二十六条 企业、事业单位的标准化机构，应配备具有一定的政策水平和组织能力，有较丰富的专业技术知识、熟悉生产管理业务的技术人员。标准化技术人员与单位技术人员总数的比例按化学工业部有关规定，标准化技术人员应保持相对稳定。
第二十七条 企业、事业单位标准化工作的任务：
（一）贯彻执行国家的有关法律、法规、方针、政策，编制本单位标准化工作计划；
（二）组织制定、修订企业标准；
（三）组织实施国家标准、行业标准、地方标准和企业标准；
（四）对本单位实施标准的情况负责监督检查；
（五）参与新产品开发、老产品改制、技术改造和技术引进中的标准化工作，提出标准化要求，做好标准化审查；
（六）做好标准化效果的评价与计算，总结标准化工作经验；
（七）统一归口管理本单位各类标准，建立档案，搜集国内外标准化情报资料；
（八）对本单位有关人员进行标准化宣传教育，对有关部门的标准化工作进行指导；
（九）承担上级主管部门委托的标准化工作任务。
第二十八条 企业、事业单位标准人员对违反标准规定的行为，有权制止，并向本单位领导人提出处理意见或向上级部门报告，对不符合有关标准要求的技术文件，有权不予签字。未经标准化人员签字的技术文件不得投入使用。
第二十九条 直属企业、事业单位或上级主管部门，对取得显著经济效果的企业标准起草人，以及对企业、事业单位标准化工作做出突出成绩的单位和人员，应给予表扬和奖励；对贯彻标准不力，造成不良后果的，应给予批评教育；对违反标准规定，造成严重后果的，按有关法律、法规的规定给予处罚，直至追究企业、事业单位领导的责任。

第六章 附 则
第三十条 企业、事业单位军用标准化工作和工程建设标准化工作以及管理标准、工作标准的具体管理办法另行制定。
第三十一条 本办法由化学工业部负责解释。
第三十二条 本办法自发布之日起施行。

附件
附件一 企业事业单位产品标准报批申请单
┏━━━━┳━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━┓
┃标准名称┃ ┃
┣━━━━╋━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━┫
┃ 起 ┃报批意见： ┃
┃ 草 ┃ ┃
┃ 单 ┃ ┃
┃ 位 ┃ ┃
┃ 和 ┃ ┃
┃ 人 ┃起草单位______领导人______起草人______ ┃
┃ 员 ┃ ______年______月______日 ┃
┣━━━━╋━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━┫
┃ 审 ┃审查（复查）结论： ┃
┃ ┃ ┃
┃ 查 ┃ ┃
┃ ┃ ┃
┃ 情 ┃ ┃
┃ ┃主持人___________标准化承办人_________ ┃
┃ 况 ┃ _______年______月______日 ┃
┣━━━━╋━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━┫
┃ 审 ┃审批结论（含密级）： ┃
┃ ┃ ┃
┃ 批 ┃ ┃
┃ ┃ ┃
┃ 部 ┃ ┃
┃ ┃企、事业法人代表签字_________________ ┃
┃ 门 ┃ ________年______月______日 ┃
┣━━━━╋━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━┫
┃ 发 ┃标准编号Ｑ／×× ×××－×× ┃
┃ ┃ ┃
┃ 布 ┃ ┃
┃ ┃ ┃
┃ 单 ┃发布单位（企业、事业）章 领导人________ ┃
┃ ┃ 标准化承办人________ ┃
┃ 位 ┃ ______年_____月______ ┃
┗━━━━┻━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━┛
附件二：企业事业单位产品标准封面首页和附加说明封面
企 业 标 准
ＨＫＢ ×××－×× ××Ｑ／×× ×××－××
━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━
（标准名称）







19××－××－××发布 19××－××－××实施
━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━
×××× 批准
↑____指企业、事业单位名称（全称）
企 业 标 准
2首页
（ 标准名称）Ｑ／×× ×××－××
━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━









━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━
×××× 19××－××－××发布 19××－××－××实施
↑_____指企业、事业单位名称（全称）
Ｑ×× ×××－××
━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━
附加说明：
本标准由中华人民共和国化学工业部科技司备案
本标准由××××（单位）提出
本标准由××××（单位）起草
本标准起草人



附件三：化学工业部直属企业事业单位产品标准编号规定
企标代号 顺序号 间隔号 年代号
↓ ↓ ↓ ↓
Ｑ／×× ××× ─ × ×
─ ── ─── ─── ───
│ │ │ │
│ │ │ │
│ │ │ └─取发布年代最
│ │ │ 末二位阿拉伯数字
│ │ │ 表示
│ │ └─用阿拉伯数字表示
│ └─企业、事业单位简称用汉语拼音字头表示（见表）
└─企业标准的代号用汉语拼音字头表示
━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━
部直属企业事业单位 简 称 代 号
━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━
南京化工厂 南化厂 ＮＨＣ
南通合成材料实验厂 南材厂 ＮＣＣ
星火化工厂 星火厂 ＸＨＣ
第一胶片厂 一胶厂 ＹＪＣ
第二胶片厂 二胶厂 ＥＪＣ
北京橡胶工业研究设计院 北橡院 ＢＸＹ
桂林橡胶设计研究院 桂橡院 ＧＸＹ
沈阳橡胶工业制品研究所 沈橡所 ＳＸＳ
西北橡胶工业制品研究所 西橡所 ＸＸＳ
曙光橡胶工业研究所 曙光所 ＳＧＳ
乳胶工业研究所 乳胶所 ＲＪＳ
炭黑工业研究设计所 炭黑所 ＴＨＳ
广州合成材料老化研究所 老化所 ＬＨＳ
涂料研究所 涂料所 ＴＬＳ
北京化工研究院 北化院 ＢＨＹ
上海化工研究院 沪化院 ＨＨＹ
天津化工研究院 天化院 ＴＨＹ
沈阳化工研究院 沈化院 ＳＨＹ
西南化工研究院 西化院 ＸＨＹ
锦西化工研究院 锦化院 ＪＨＹ
晨光化工研究院 晨光院 ＣＧＹ
光明化工研究所 光明所 ＧＭＳ
黎明化工研究院 黎明院 ＬＭＹ
化工机械研究院 化机院 ＨＪＹ
化工自动化研究所 化自所 ＨＺＳ
化工矿山设计研究院 矿山院 ＫＳＹ
劳动保护研究所 劳保所 ＬＢＳ
沈阳感光材料技术开发中心 感 光 ＧＧ
成都有机硅应用研究中心 硅 研 ＧＹ
北京化工学院 北学院 ＢＸＹ
南京化工学院 南学院 ＮＸＹ
青岛化工学院 青学院 ＱＸＹ
武汉化工学院 武学院 ＷＸＹ
沈阳化工学院 沈学院 ＳＸＹ
管理干部学院
郑州工学院
南京动力专科学校
化肥研究所 化肥所 ＨＬＹ
━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━
附件四：化学工业部直属企业事业单位产品标准备案编号规定
化工备案代号 顺序号 间隔号 年代号
↓ ↓ ↓ ↓
ＨＫＢ×× ×××× ─ × ×
─ ── ──── ─── ───
│ │ │ │
│ │ │ │
│ │ │ └─取备案年代最
│ │ │ 末二位阿拉伯数字
│ │ │ 表示
│ │ └─用阿拉伯数字表示
│ └─化工分类号从0－99
└─化工部科技司备案简称“化科备”用汉语拼音字头表示
附件五：化学工业部企业、事业单位产品标准备案（注销）单
━━━━━━━━━━━━━━━━━┳━━━━━━━━━━━━━
标准名称 ┃ 标准起草人
━━━━━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━
企业名称 ┃ 企业地址
┃ （含邮政编码）
┃
┃
━━━━━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━
标准采用程度和水平 ┃ 保密要求
━━━━━━━━━━━━━━━━━┻━━━━━━━━━━━━━
标准批准（发布）单位 标准发布日期 年 月 日
标准实施日期 年 月 日

（盖章） Ｑ／×× ×××－××
企业、事业法人代表签字__________承办人签字____________
━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━
标准备案登记
ＨＫＢ ×× ×××－××
年 月 日

（专用章）
领导签字_________审核人签字________
━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━
注：专用章为圆形，字样是化学工业部直属企业、事业单位产品标准
备案专用章。


斡旋受贿罪的独立性研究

张连华 闻静
华东政法学院研究生院 上海市 200042


内容提要：斡旋受贿罪在现行刑法中是作为受贿罪的第三款出现的，在我国刑法上并不是独立的罪名。但笔者认为，从斡旋受贿罪的犯罪构成要件，结合日本刑法理论的研究来看，与受贿罪相比，该罪是具有其独立性的。
关键词：斡旋公务受贿罪 受贿罪 独立性 日本刑法
刑法第388条规定：国家工作人员利用本人职权或地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿罪论。对此种行为，理论上有称斡旋受贿罪的，也有称间接受贿罪的。我们认为，该罪与受贿罪相比较，具有它的独立性的。在刑法中应当设立独立的罪名，即斡旋受贿罪。
一、日本刑法对斡旋受贿罪的规定与理论上的研究
通过比较日本不同历史时期的刑法可以看出，日本刑法至今发生很大变化。尤其在分则中变化最大、最为复杂的就是贿赂罪的有关规定。日本刑法原先规定的贿赂罪，仅含刑法第197条的单纯公务受贿罪、加重公务受贿罪和第198条的公务行贿罪。1947年，经对第197条修改，增加了受托公务受贿罪和事前公务受贿罪、第三者受贿罪、事后公务受贿罪四个罪名。1958年，新增了斡旋受贿和斡旋行贿两罪，完善了没收、追缴贿赂的有关规定。1980年，提高了斡旋受贿等罪的法定刑。在特别法中，又对贿赂罪的主体作了扩大。日本刑法关于贿赂罪的这些细化规定，一方面适应了社会生活的不断变化，标志着基于判例积累而在立法日渐成熟；另一方面也是日本学术界对贿赂罪研究的日益深化的结果。
目前对于斡旋受贿罪侵犯哪方面的法益，在日本刑法理论上依然存在分歧。1958年，日本刑法新增加了斡旋公务受贿罪后，由于刑法规范对贿赂行为干预的范围拓宽，继而理论上又有了新的突破，目前多数学者主张贿赂罪的保护法益是职务行为的公正性和社会对公务员职务公正性的信赖，因为依照法条理解，斡旋受贿是公务员接受请托，通过对别的公务员进行斡旋，收受、要求或者约定贿赂，作为对其本人斡旋行为的报酬。但由于被斡旋的公务员未必受到贿赂的收买，“不可收买说”解释本罪时便显得难以自圆其说，所以有的学者批评“不可收买说”不能囊括所有公务受贿罪的保护法益。日本学者宫泽浩一在评述各种见解时指出，斡旋其他公务员职务的公务员实施的行为，未必是职务行为。所以，从所有贿赂罪的范围来说，都侵害职务行为的公正性。贿赂罪背叛的是职务行为的公正性和社会对公务员职务公正性的信赖。只有这样解释才是圆满的。总之，公务员的清廉性、公务的纯粹性以及职务行为的不可收买性等，对斡旋受贿的解释都是不完整的。因为在本罪中，即使实施斡旋的公务员的职务行为可能成为贿赂所收买的对象，而受斡旋的公务员的职务行为未必是收买的对象。[1]
从法律规定贿赂罪的目的在于保护社会对职务行为公正性的信赖这一理念出发，多数学者认为，职务行为并不一定局限于公务员本人能直接行使的权限，如果基于本人拥有的上级指挥监督权，由下级实施具体的事务性行为，只要与他职务相关，也可构成贿赂罪。而职务权限的内容，只要是一般性职务权限就足够了，并不要求必须有具体负责某项事务的分工。
因此，斡旋受贿罪被规定为“公务员接受请托，斡旋或已经促成别的公务员为不正行为或不为当为行为，收受、要求或约定贿赂作为报酬的，处5年以下惩役。”由于公务员除了利用自己职务收受贿赂之外，还将出现利用其地位对别的公务员施加影响的行为，这种行为同样损害公众对公务活动公正性的信赖，故增设此条。但本罪的构成要件是相当严格的，主要表现在以下三方面：
第一，必须是公务员接受请托。理论上认为，如果从可罚性的角度考察，斡旋受贿的主体即使不是公务员，有些人也能凭借其事实上的影响力促使他人的职权行使陷于枉法状态，但立法上仅将本罪主体限于公务员，且不包括仲裁人，可见，本罪在公众对公务活动公正性的信赖之外，还将公务员的廉洁性作为保护法益。另有学说主张，实施斡旋行为的时侯，利用公务员的地位是本罪的必要条件，但是，尽管公务员以私人身份进行斡旋的不构成本罪，但并不要求必须积极利用公务员的地位进行斡旋，才能构成本罪。
第二，必须是斡旋或已经促成别的公务员为不正行为或不为当为行为。但是，上级官员在本职范围内，指挥有服从义务的下级官员为不正行为或不为当为行为，则不属本罪。斡旋行为的违法性是十分明显的。
第三，还须具备收受、要求、约定贿赂的行为。作为行为对象的贿赂，不是职务的对价，而是斡旋行为的对价，它包括就将来的斡旋行为而约定、要求、收受的贿赂。
可见，日本的斡旋受贿是单独设定为独立的罪名，并加以详细规定，在理论上也进行了很深的探讨与研究。[2]
二、斡旋受贿罪的独立性探讨
现行刑法典没有实现罪名的明示化，对罪名问题仍然采用“暗含推理式”的立法方式。因此如何确定第388 条的罪名成为大家关注的首要问题。这一问题包含以下内容：（1）该条是否存在独立罪名；（2）如果是独立罪名，应如何科学地加以表述。
对于第一个问题有以下两种观点：一种观点认为，该条不成立独立罪名，它只是公务受贿罪的补充，理由是：（1）从刑法规定上看， 该条明确规定“以受贿论处”。（2）该条文其犯罪主体、性质、 客体均能含于（公务）受贿罪中，不具有独立成为一个罪名的价值和条件。（3 ）该条文统一定（公务）受贿罪有利于打击受贿犯罪。[3]这种意见已被认可。[4]两高司法解释都没有把第388条单列罪名。另一种观点认为，该条文应具有独立的罪名。
笔者认为，第二种观点较为合理。界定某一分则条文是否是独立的罪名主要看它有无独立的罪状。在罪状表述中，首要要看是否具有独立的行为特征。凡是具有独立的行为特征或者对象特征的，即使该法条采取援引法定刑，也应认定为一个独立罪名。第388 条规定与第385条规定的公务受贿罪，虽然犯罪主体相同，但行为特征明显不同。前者不是直接利用本人职权，而是利用本人职权或者地位所形成的便利条件实施犯罪，它是通过第三人职务行为，为请托人谋取不正当利益，从中索取或收受请托人财物。虽然第388条规定“以受贿论处”， 从法理上讲，以某一条文论处是指以某一条文定罪量刑，因而不是一个独立罪名。但从立法情况看， 这一论理并不具有普遍意义。笔者认为， 将第388条规定为独立罪名，有利于揭示该犯罪的内容，充分体现国家对这种腐败行为所给予的政治上和法律上的否定评价，对于警示国家工作人员，发挥罪名的威慑力等都具有积极意义。
对于第二个问题，也有两种意见：一种意见认为，应定间接（公务）受贿罪。[5]另一种意见认为，应定斡旋（公务）受贿罪。
笔者认为，间接公务受贿罪名中“间接”意指“通过第三者发生关系的”，如果单从该罪是利用第三人职务之便这一要件看，间接公务受贿罪的提法不无道理。但第388条所规定的利用第三人职务之便， 必须是建立在“利用本人职权或者地位形成的便利条件”这一基础上。“斡旋”是居中调解之意。要居中调解就必须具备一定的身份和地位条件。对行为人利用他人的职务之便为请托人谋取不正当利益，从中收受财物，之所以要按犯罪论处，主要不在于有第三人的职务行为，而在于行为人在利用他人职务时是以本人的职权或地位作基础，他拥有某种足以对第三人的处境产生影响的权力或地位，从而对第三人产生压力或控制力。从收受贿赂对象看，行为人是直接的，不存在间接获取的问题。
因此，斡旋受贿犯罪能反映因斡旋而收受贿赂之意，充分体现犯罪行为的因果关系，符合确定罪名的原则。 而且，日本刑法典第97 条第4 款所规定的犯罪与我国刑法第388条所规定的内容基本吻合，它在明示罪名中使用的是斡旋公务受贿罪，而非间接公务受贿罪，这可供借鉴。
三、斡旋受贿罪犯罪构成要件的分析
刑法第三百八十八条斡旋公务受贿罪与刑法第三百八十五条规定的，其具有二个特点：一是行为主体利用的是“本人职权或者地位形成的便利条件”，是通过其他国家工作人员职务上的行为为请托人谋利；二是为请托人谋取的利益必须是不正当的利益，为请托人谋取正当利益的不构成犯罪。在司法实务中，最突出的问题是如何理解“利用本人职权或者地位形成的便利条件”以及“为请托人谋取不正当利益”。[6]
1、从理论上讲，利用本人职权或者地位形成的便利条件，是指行为人虽然没有利用本人职务范围内的权力，但是因为其本人职权对其他国家工作人员的职务能产生一定的非制约作用，其利用这种非制约作用而通过第三人即其他国家工作人员的职务行为为请托人谋权利益，而本人向请托人索取贿赂或者收受请托人贿赂。但是，在相当多的场合下或者案件中，判断行为人到底是直接利用本人职务上的便利还是间接地利用第三人的职务上的行为为请托人谋利，不是件容易的事。比如，某地区行署主管教科文卫的行署副专员，打电话给该地区所辖的某县县委书记，要求该县委书记解决请托人合理正当的请托事项，而本人从中接受请托人的财物。这种情况下，行署副专员究竟是利用本人职务上的便利还是利用县委书记职务上的便利为请托人谋利，实践中争论很大。这种争论的结论，往往影响到罪与非罪的界限：如果行署副专员给县委书记打电话、要求县委书记为请托人办事，这种行为本身利用的就是副专员职权上的便利，那么其构成公务受贿罪是无疑的；如果把它解释成刑法第三百八十八条中所说的“利用本人职权或者地位形成的便利条件”，那么该副专员的行为就不构成公务受贿罪，因为他和县委书记为请托人谋取的是正当利益，不符合斡旋公务受贿罪的构成要件。
公务受贿罪与斡旋公务受贿罪的界限，最容易发生混淆的地方就是这种情形。因为在斡旋公务受贿罪中，至少存在两个“国家工作人员”：一个是作为受贿行为人的国家工作人员，另一个是受行为人之托直接为请托人谋取利益的国家工作人员。而事实上，在刑法第三百八十五条规定的公务受贿罪中，有时也可能存在两个以上的国家工作人员，只不过，公务受贿罪中的国家工作人员之间的关系，不像斡旋公务受贿罪中的国家工作人员之间的关系那样——只是职权或地位上有影响。在公务受贿罪中，作为受贿行为人的国家工作人员要求其他国家工作人员为请托人谋利，不是纯粹基于本人职权或者地位形成的便利条件，而是自己本身的职权对该“其他国家工作人员”的职权具有直接的制约或钳制关系。所以，区分“利用职务上的便利”与“利用职权或者地位形成的便利条件”的关键，就是看行为人的职权是否对其他国家工作人员有直接的制约关系、钳制关系。有则是公务受贿罪，无则是斡旋公务受贿罪。上面讲的例子中，行署副专员尽管不是负责该行署的全面工作，但作为县委书记的上级领导，其对县委书记实际上具有直接的制约关系，所以应认定为公务受贿罪。
在斡旋受贿罪中，作为主体的国家工作人员与直接为请托人谋利的国家工作人员的职务之间，存在一定的非制约关系。如果国家工作人员只是利用亲友、同事等一般的关系或者通过职务上有制约关系的便利条件，为请托人谋取利益，并不能构成斡旋公务受贿罪。例如，某法院刑事审判庭的庭长应民事诉讼当事人的请托，通过民事审判庭庭长的职务行为为请托人谋取利益，民事审判庭庭长在民事案件中故意枉法裁判为该请托人谋利，而该刑事审判庭庭长从中收取好处费的，对该刑事审判庭庭长不宜以公务受贿罪定罪处罚。因为刑事审判庭庭长对民事审判庭庭长并无职务上的制约作用。
2、为请托人谋取不正当利益，是斡旋公务受贿罪的另一重要构成要素。不正当利益，是指谋取违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的利益，以及谋取违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的帮助或者方便条件。”[7]据此规定，不正当利益首先包括非法利益是没有问题的。但是，所谓“违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的帮助或者方便条件”的利益，究竟如何理解还存在不同的理解。我们认为，对“不正当利益”的最好理解，就是包括非法利益和不确定的合法利益。不确定的合法利益，是指当事人谋取的利益虽然符合法律、法规、国家政策和国务院各部门规章的规定，但是在能否取得、取得多少等方面处于不确定的状态，国家工作人员斡旋受贿，通过其他国家工作人员的职务行为为请托人谋取这种利益的，便属于谋取不正当利益。
斡旋公务受贿罪是通过其他国家工作人员职务上的行为实施的，而且为他人谋取的是不正当利益，而公务受贿罪则是直接利用本人的职务之便为他人谋取利益，所谋取的利益可以是不正当利益，也可以是正当利益。[8]
因此，通过上述深入的研究，我们认为，斡旋公务受贿罪是存在其独立性的。在将来的刑事立法修改中，应该取消“以受贿论处”的表述，代之以斡旋公务受贿罪的独立罪名的规定。

参考文献：
[1] （日）小野清一郎.刑法讲义总论[M]. 287
[2] （日）齐藤金作.刑法总论[M].267
[3] 王祺国.认定间接受贿的两个问题[J].人民检察,1998.(2)
[4] 高法《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的规定》和高检《关于适用刑法分则规定的犯罪的罪名的意见》
[5] 刘家琛.新刑法新问题新罪名通释[M]. 北京：人民法院出版社,1997.1063
[6]苏惠渔.刑法学[M]. 北京：中国政法大学出版社, 1997.282
[7]参见1999年《最高人民检察院关于人民检察院直接立案侦查案件立案标准的规定》的附则
[8]甘雨沛、何鹏.外国刑法学[M].北京：北京大学出版社,1984.469